Transcript for:
Analisi del Provvedimento Amministrativo

Salve e Bentrovati con la lezione di oggi transitiamo nella analisi di un tema estremamente importante che è il tema del provvedimento amministrativo sin dall'inizio delle nostre lezioni abbiamo detto che il provvedimento amministrativo è l'atto tipico attraverso cui si estrinseca l'esercizio del potere ed è l'atto tipico con il quale tradiz naturalment si abbiamo naturalmente fatto le precisazioni del casoi del procedimento diverse dal provvedimento accordi le decisioni plur strutturate conferenze di servizi acti TR amministrazioni ancora i silenzi cosiddetti provvedimentali la disciplina del provvedimento amministrativo o di carattere generale in realtà ha visto soltanto l'introduzione a partire dalla riforma del 2005 all'interno della Legge 241 del 1990 di un capo quarto bis che riguarda alcuni aspetti del provvedimento amministrativo ma non contiene una disciplina esaustiva dello stesso in realtà la nozione la nozione di atto e di provvedimento amministrativo era stata ampiamente indagata dalla dottrina in termini Generali Ben prima della Legge 241 del 1990 e atto amministrativo qualsiasi manifestazione di volontà di giudizio di conoscenza di una pubblica amministrazione nell'esercizio di una potesta amministrativa la definizione che ci è stata consegnata sin da dagli studi di Zanobini è provvedimento amministrativo quell'atto che produce effetti sul piano dell'ordinamento generale e incide sulle situazioni giuridiche soggettive di soggetti esterni all'amministrazione anche a prescindere come vedremo dal consenso dal consenso dioro la differenza tra atto e provvedimento quindi si incentra sulla produzione di effetti esterni e determina la non impugnabilità quantomeno di regola di quei di quegli atti amministrativi che non hanno natura provvedimentale Penso ad esempio agli atti endoprocedimentali come per esempio un parere che di norma non è autonomamente impugnabile Salvo alcune eccezioni ma bisognerà bisogna attendere che il contenuto di quel parere sia trasfuso nella decisione di carattere la mancanza di una disciplina completa ed esaustiva del provvedimento amministrativo fa sì che non vi sia univocità di opinioni quanto agli elementi del provvedimento amministrativo e quanto anche ai se vogliamo anche ai caratteri del provvedimento amministrativo questo vedremo comporterà qualche problema quando si tratterà di analizzare alcuni profili della invalidità dei provvedimenti in particolare della nullità dei provvedimenti C'è comunque ehm all'interno del panorama dei provvedimenti amministrativi che sono stati nel tempo variamente classificati e secondo diversi parametri c'è un'accentuata disomogeneità eh E in mancanza di una norma solo l'elaborazione dottrinaria ha portato una riflessione sugli elementi del provvedimento normalmente un provvedimento a unint testazione un preambolo a partire da alla dalla Legge 241 del 90 a una parte dedicata alla motivazione questo questo senz'altro poi c'è il dispositivo la data la sottoscrizione poi si riflette per esempio anche sugli elementi soggettivi ma al di là di questa di questa riflessione dal punto di vista del suo del suo contenuto in realtà il provvedimento è l'atto nel quale l'amministrazione esprime appunto manifesta una volontà naturalmente non si tratterà di una volontà nel senso soggettivamente inteso è una volontà oggettivata è la volontà procedimentale quella cioè che emerge ehm nel divenire della azione amministrativa e confluisce poi all'interno all'interno del provvedimento il provvedimento è dunque un atto di cura di disposizione del pubblico interesse che produce effetti Come dicevamo sul piano dell'ordinamento generale nei confronti dei suoi destinatari chiaramente avremo la produzione per esempio di effetti favorevoli nelle ipotesi che abbiamo qualificato come ipotesi che danno vita a un interesse che soddisfano un interesse legittimo pretensivo perché si tratta delle ipotesi in cui il privato ha presentato Acc cosita istanza affinché appunto l'amministrazione mani un provvedimento un provvedimento con effetti a sei favorevoli produrrà effetti sfavorevoli in quelle ipotesi che abbiamo inquadrato come interesse legittimo opp positivo come ad esempio nel decreto esproprio perché il decreto esproprio produce una diminuzione il patrimonio giuridico del suo destinatario la caratteristica di essere atto di cura e disposizione di pubblici interessi e la produzione di effetti danno vita al carattere della autoritativi dei provvedimenti autorita sulla quale abbiamo già riflettuto perché oggi possiamo ritenere Almeno io ritengo che possa essere una caratteristica una caratteristica anche di atti bilaterali perché anche in taluni atti bilaterali Penso ad esempio agli accordi appunto coesistono l'elemento dell'atto di disposizione e cura del pubblico interesse e la produzione di effetti favorevoli nei confronti dei soggetti privati questa volta Naturalmente per effetto della manifestazione del loro infatti l'elemento del consenso Vale a caratterizzare il provvedimento rispetto appunto alle alle ipotesi di attività amministrativa consensuale rispetto all'elemento della imperatività dello della unilateralità e della imperatività dello stesso qui significa che la proviene esclusivamente dalla pubblica amministrazione e modifica situazioni giuridiche soggettive appunto senza il consenso del destinatario altri caratteri del provvedimento sono per esempio quello della tipicità e della nominatività la tipicità si riferisce appunto alla produzione di effetti che devono essere predeterminati da una norma La nominatività si riferisce invece alla predeterminazione normativa delle varie tipologie di provvedimento ancora possiamo ricordare ma l'assenza di una norma fa sì che la scelta dei caratteri sia più o meno arbitraria Un altro carattere che possiamo ricordare è quello della inoppugnabili Vale a dire quella caratteristica del provvedimento che a seguito del decorso dei termini per l'attivazione dei vari strumenti di tutela rende appunto il provvedimento non più suscettibile di impugnazione a seguito della a seguito della introduzione del capo quarto bis della Legge 241 del 1990 sono state introdotte in particolare delle norme che riguardano il provvedimento dal punto di vista della sua efficacia e dal punto di vista della sua validità nel corso di questa lezione ci stiamo occupando appunto del provvedimento dal punto di vista della sua efficacia anche in questo caso i concetti che vengono in considerazione nel macrotema del dell'efficacia sono numerosi sono numerosi e come Vedremo vengono presi in considerazione dalle norme dalle norme della legge 21 l'efficacia in generale riguarda la produzione di effetti di un determinato atto di un determinato provvedimento e si distingue tra provvedimenti a efficacia istantanea quando l'effetto si risolve in un singolo accadimento ovvero eh efficacia durevole Mh quando cioè gli effetti di un provvedimento eh durano Appunto nel tempo pensate la concessione di un lido di una spiagia Eh che ha Appunto questa efficacia durevole altri concetti che vedremo menzionati all'interno delle norme dedicate all'efficacia all'interno della 241 sono quello della esecutività eh [Musica] intesa come idoneità dell'atto a produrre automaticamente e immediatamente i suoi effetti secondo alcuni più correttamente si parla di eseguibilità parlo dell'articolo 21 quater e poi l'esecutore che chiama che fa venire in considerazione il concetto di autotutela eh Mh l'autotutela significa farsi ragione da Sem medesimi eh da un punto di vista del del concetto comune del termine nel diritto amministrativo eh nel diritto amministrativo si distingue tra autotutela esecutiva ed è quella che viene in considerazione in connessione ai problemi dell'efficacia cioè è legata al fatto che l'amministrazione non ha bisogno di interpellare un giudice per eseguire le proprie decisioni appunto può farsi ragione da Sem medesima e poi c'è l'autotutela decisoria che invece riguarda riguarda i profili i profili legati alla possibilità per la pubblica amministrazione di tornare sulle proprie decisi per ciò che riguarda l'autotutela l'autotutela esecutiva come Vedremo essa forma oggetto di talune disposizioni all'interno della legge numero 241 che innova Abbastanza abbastanza in modo abbastanza importante quindi l'autotutela esecutiva viene trasfusa nelle norme relative nell'articolo 21 ter nelle norme relative all'esecutore dei provvedimenti proprio in corrispondenza delto di cui abbiamo parlato vediamo quali sono adesso le norme della Legge 241 che vengono in considerazione sotto il profilo dell'efficacia la prima delle norme che dobbiamo analizzare è l'articolo 21 bis della legge numero 241 del 1990 l'articolo 21 bis è rubricato efficacia del provvedimento limitativo della sfera giuridica dei privati il punto di partenza è che normalmente i provvedimenti amministrativi sono efficaci sin dal momento della loro emanazione questa affermazione era un'affermazione autenticamente generale prima della introduzione dell'articolo 21 bis perché l'articolo 21 bis è nuclea una macro categoria di provvedimenti amministrativi che invece si sottraggono alla al alla loro immediata immediata efficacia al principio per cui i provvedimenti sono immediatamente efficaci si parla di efficacia del provvedimento limitativo della sfera giuridica dei privati il senso Qual è è quello di introdurre delle norme di cautela e di tutela per i soggetti privati quando in realtà il provvedimento viene a limitare la sfera giuridica del soggetto quindi non quando la amplia bensì quando la limita Cosa dice la norma dice il ento limitativo della sfera giuridica dei privati acquista efficacia nei confronti di ciascun destinatario con la comunicazione allo stesso effettuata anche nelle forme stabilite per la notifica agli irreperibili nei casi previsti dal codice di procedura civile la regola Qual è che il provvedimento limitativo della sfera giuridica soggettiva dei privati è efficace soltanto quando viene comunicato a tale soggetto mediante comunicazione personale mediante notifica anche secondo le norme del codice di procedura civile la norma prosegue dicendo qualora per il numero dei destinatari la comunicazione personale non sia possibile o risulti particolarmente gravosa l'amministrazione provvede mediante forme di pubblicità idonee di volta in volta stabilite dall'amministrazione medena questa parte della norma è dedicata alle ipotesi in cui non vi sia un solo destinatario ma vi sia un cospicuo numero di destinatari per cui la comunicazione personale imporrebbe alla pubblica amministrazione degli adempimenti eccessivi E pertanto per effetto di questa parte della norma alla pubblica amministrazione è consentito provvedere in forme diverse in forme diverse l'ultima parte della norma genera delle limitazioni rispetto ai Principi che finora abbiamo analizzato e si dice il provvedimento limitativo della sfera giuridica dei privati non avente carattere sanzionatorio può contenere una motivata clausola di immediata efficacia questa sintetica disposizione contenuta nell'articolo 21 bis ci dice diverse cose la prima cosa che ci dice è che mai e poi mai i provvedimenti aventi carattere sanzionatorio possono avere immediata efficacia in assenza quindi della comunicazione personale ogni provvedimento sanzionatorio deve essere comunicato personalmente al destinatario della sanzione altrimenti non sarà mai efficace gli altri provvedimenti diversi da quelli sanzionatori invece possono motivatamente produrre effetti anche prima della comunicazione da ultimo l'articolo 21 bis precisa i provvedimenti limitativi della sfera giuridica dei privati aventi carattere cautelare ed urgente sono immediatamente efficaci qui la considerazione è semplice se è un provvedimento a carattere cautelare ugente per definizione all'esigenza di essere immediatamente efficace e dunque se ci sono provvedimenti cautelari urgenti che hanno anche effetti limitativi della sfera giuridica dei privati Essi non dovranno attendere la comunicazione per produrre i loro effetti l'altro articolo che viene in considerazione è l'articolo 21 ter quello Qui abbiamo fatto riferimento quando abbiamo parlato del concetto di esecutorietà e dunque di autotutela esecutiva qui la norma anche anche in questo caso come nel caso dell'articolo 21 bis la norma va nella direzione di una accresciuta tutela dei soggetti privati rispetto al contesto previgente il 2005 si dice nei casi e con le modalità stabiliti dalla legge le pubbliche amministrazioni possono imporre coattivamente l'adempimento degli obblighi nei loro Conf Qual è la diciamo il passo in avanti della tutela il passo in avanti della tutela è dato dalla dal riferimento al principio di legalità prima l'esecutore dei provvedimenti era contemplava una serie di poteri impliciti che se ricorderete quello che ci siamo detti quando abbiamo parlato del principio legalità erano rappresentavano una un significativo punto di crisi del principio di legalità anche in assenza di una norma generale era pacificamente consentito alla pubblica amministrazione imporre coattivamente l'adempimento degli obblighi dei nei confronti dei cittadini e portare esecuzione anche con la forza i propri provvedimenti oggi questa questo Gap con il Rispetto del principio legalità viene meno perché l'imposizione coattiva dell'adempimento degli obblighi da parte delle pubbliche amministrazione nei confronti dei cittadini può avvenire dice la norma solo nei casi e con le modalità stabiliti alla legge con ciò recuperando il rapporto con il principio di leg la norma prosegue dicendo il provvedimento costitutivo di obblighi indica il termine e le modalità dell'esecuzione da parte del soggetto obbligato e quindi il principio legalità impone ulteriormente che queste modalità e i termini debbano essere indicati nel testo del del provvedimento Qualora l'interessato non ATT temperi le pubbliche amministrazioni attenzione previa diffida Anche questo è un elemento di garanzia possono provvedere all'esecuzione coattiva nelle ipotesi E secondo le modalità previste dalla legge Quindi si aggiunge la necessità di una previa diffida e si assoggetta anche l'esecuzione coattiva alla espressa indicazione dei casi e delle modalità da parte di una legge ai fini dell'esecuzione dell'obbligazione eventi oggetto somme di denaro si applicano disposizione per l'esecuzione coattiva dei crediti dello Stato infine l'articolo 21 quater efficacia ed esecutività del provvedimento Cosa dice la norma dice i provvedimenti amministrativi efficaci sono eseguiti immediatamente Salvo che sia diversamente stabilito dalla legge o dal provvedimento medesimo il comma 2 riguarda le ipotesi di sospensione l'efficacia ovvero l'esecuzione del provvedimento amministrativo può essere sospesa per gravi ragioni e per il tempo strettamente necessario dallo stesso organo che l' ha emanato ovvero da altro organo previsto dalla legge il termine della sospensione è esplicitamente indicato nell'atto che la dispone e può essere prorogato differito per una sola volta nonché ridotto Per sopravvenute es la sospensione non può comunque essere disposto per durare oltre i termini per l'esercizio del potere di annullamento d'ufficio questo ultimo comma ha formato oggetto di una modifica per effetto della legge numero 124 del 2015 detto questo riamo alla prossima lezione l'ulteriore trattazione in tema provvedimento e